Falência nos Estados Unidos

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Nos Estados Unidos , a falência é amplamente regida pela lei federal, comumente chamada de "Código de Falências" ("Código"). [1] A Constituição dos Estados Unidos (Artigo 1, Seção 8, Cláusula 4) autoriza o Congresso a promulgar "Leis uniformes sobre o assunto de Falências em todos os Estados Unidos". O Congresso exerceu essa autoridade várias vezes desde 1801, inclusive através da adoção da Lei de Reforma de Falências de 1978 , conforme alterada, codificada no Título 11 do Código dos Estados Unidos e na Lei de Prevenção de Abuso de Falências e Proteção ao Consumidor de 2005 (BAPCPA).

Algumas leis relevantes à falência são encontradas em outras partes do Código dos Estados Unidos. Por exemplo, crimes de falência são encontrados no Título 18 do Código dos Estados Unidos (Crimes). As implicações fiscais da falência encontram-se no Título 26 do Código dos Estados Unidos ( Internal Revenue Code ), e a criação e jurisdição dos tribunais de falências encontram-se no Título 28 do Código dos Estados Unidos (Judiciary and Judicial procedure).

Os casos de falência são arquivados no Tribunal de Falências dos Estados Unidos (unidades [2] dos Tribunais Distritais dos Estados Unidos ), e a lei federal rege o procedimento em casos de falência. No entanto, as leis estaduais são frequentemente aplicadas para determinar como a falência afeta os direitos de propriedade dos devedores. Por exemplo, leis que regem a validade de ônus ou regras que protegem certas propriedades de credores (conhecidas como isenções) podem derivar de leis estaduais ou federais. Como a lei estadual desempenha um papel importante em muitos casos de falência, muitas vezes não é sensato generalizar algumas questões de falência entre as fronteiras estaduais .

História

Antes de 1898 , havia várias leis federais de falências de curta duração nos EUA . o ato de 1867, [5] que foi alterado em 1874 [6] e revogado em 1878.

A primeira Lei de Falências moderna na América, às vezes chamada de " Lei Nelson ", [7] entrou em vigor inicialmente em 1898. O atual Código de Falências foi promulgado em 1978 pelo § 101 da Lei de Reforma de Falências de 1978, [8] e geralmente entrou em vigor em 1º de outubro de 1979. O código atual substituiu completamente a antiga Lei de Falências, a "Lei Chandler" de 1938. [9] A Lei Chandler deu autoridade sem precedentes à Comissão de Valores Mobiliários na administração de pedidos de falência. O código atual foi alterado várias vezes desde 1978. Veja também a Lei de Prevenção de Abuso de Falências e Proteção ao Consumidor de 2005.

Capítulos do Código de Falências

As entidades que buscam alívio sob o Código de Falências podem apresentar uma petição de alívio em vários capítulos diferentes do Código, dependendo das circunstâncias. O Título 11 contém nove capítulos, seis dos quais prevêem a apresentação de uma petição. Os outros três capítulos fornecem regras que regem os casos de falência em geral. Um caso é normalmente referido pelo capítulo sob o qual a petição é arquivada. Esses capítulos são descritos abaixo.

Capítulo 7: Liquidação

Liquidação sob um arquivamento do Capítulo 7 é a forma mais comum de falência. A liquidação envolve a nomeação de um administrador que recolhe os bens não isentos do devedor, os vende e distribui o produto aos credores. Como todos os estados permitem que os devedores mantenham propriedades essenciais, os casos do Capítulo 7 geralmente são casos de "sem ativos", o que significa que a massa falida não possui ativos não isentos para financiar uma distribuição aos credores. [10]

A bancarrota do capítulo 7 permanece no relatório de crédito de um arquivador de falência por 10 anos.

A lei de falências dos Estados Unidos mudou significativamente em 2005 com a aprovação do Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act (US) — BAPCPA , o que tornou mais difícil para os consumidores devedores declarar falência em geral e o Capítulo 7 em particular.

Os defensores do BAPCPA alegaram que sua aprovação reduziria as perdas para credores, como empresas de cartão de crédito, e que esses credores repassariam as economias a outros mutuários na forma de taxas de juros mais baixas. Os críticos afirmam que essas alegações se revelaram falsas, observando que, embora as perdas das empresas de cartão de crédito tenham diminuído após a aprovação da lei, os preços cobrados dos clientes aumentaram e os lucros da empresa de cartão de crédito aumentaram.

Capítulo 9: Reorganização dos municípios

A falência do Capítulo 9 está disponível apenas para os municípios . O Capítulo 9 é uma forma de reorganização, não de liquidação. Exemplos notáveis ​​de falências municipais incluem a de Orange County, Califórnia (1994 a 1996) e a falência da cidade de Detroit, Michigan, em 2013.

Capítulos 11, 12 e 13: Reorganização

Alguns volumes do Título 11 (Falência) do Código Anotado dos Estados Unidos (USCA) em uma biblioteca jurídica .

A falência nos termos do Capítulo 11 , Capítulo 12 ou Capítulo 13 é uma reorganização mais complexa e envolve permitir que o devedor mantenha alguns ou todos os seus bens e use os ganhos futuros para pagar os credores. Os consumidores geralmente arquivam o capítulo 7 ou o capítulo 13. Os arquivamentos do capítulo 11 por indivíduos são permitidos, mas são raros. O Capítulo 12 é semelhante ao Capítulo 13, mas está disponível apenas para "agricultores familiares" e "pescadores familiares" em determinadas situações. O Capítulo 12 geralmente tem condições mais generosas para os devedores do que um caso comparável do Capítulo 13 teria disponível. Ainda em meados de 2004, o Capítulo 12 estava programado para expirar, mas no final de 2004 foi renovado e tornado permanente.

Capítulo 15: Insolvência transfronteiriça

A Lei de Prevenção ao Abuso de Falências e Proteção ao Consumidor de 2005 adicionou o Capítulo 15 (em substituição à seção 304) e trata da insolvência transfronteiriça : empresas estrangeiras com dívidas dos EUA.

Características da lei de falências dos EUA

Falência voluntária versus involuntária

Como uma questão de limite, os casos de falência são voluntários ou involuntários. Nos casos de falência voluntária, que representam a esmagadora maioria dos casos, os devedores peticionam no tribunal de falências. Com a falência involuntária , os credores, e não o devedor, arquivam o pedido de falência. Petições involuntárias são raras, no entanto, e ocasionalmente são usadas em ambientes de negócios para forçar uma empresa à falência para que os credores possam fazer valer seus direitos.

A propriedade

Exceto nos casos do Capítulo 9, o início de um processo de falência cria um " espólio ". Geralmente, os credores do devedor devem recorrer aos bens da herança para a satisfação dos seus créditos. A herança consiste em todos os interesses patrimoniais do devedor no momento do início do processo, sujeito a certas exclusões e isenções. [11] No caso de uma pessoa casada em um estado de propriedade comum, a herança pode incluir certos interesses de propriedade comum do cônjuge do devedor, mesmo que o cônjuge não tenha declarado falência. [12] O espólio também pode incluir outros itens, incluindo, entre outros, bens adquiridos por testamento ou herança dentro de 180 dias após o início do processo. [13]

Para fins de imposto de renda federal , a massa falida de um indivíduo em um caso do Capítulo 7 ou 11 é uma entidade tributável separada do devedor. [14] A massa falida de uma corporação, parceria ou outra entidade coletiva, ou a massa de um indivíduo nos Capítulos 12 ou 13, não é uma entidade tributável separada do devedor. [15]

Tribunal de falências

Em 1982, no caso Northern Pipeline Co. v. Marathon Pipe Line Co. , [16] a Suprema Corte dos Estados Unidos considerou que certas disposições da lei relativas aos juízes de falência do Artigo I (que não são vitalícios "Artigo III "juízes ) são inconstitucionais. O Congresso respondeu em 1984 com mudanças para remediar os defeitos constitucionais. De acordo com a lei revisada, os juízes de falência em cada distrito judicial constituem uma "unidade" do Tribunal Distrital dos Estados Unidos aplicável . [17] Cada juiz é nomeado por um período de 14 anos pelo Tribunal de Apelações dos Estados Unidos para o circuito em que o distrito aplicável está localizado. [18]

Os Tribunais Distritais dos Estados Unidos têm jurisdição sobre questões de falência. [19] No entanto, cada tribunal distrital pode, por ordem, "referir" questões de falência ao Tribunal de Falências, [20] e a maioria dos tribunais distritais tem uma ordem de "referência" permanente para esse efeito, de modo que todos os casos de falência sejam tratados por Tribunal de Falências. Em circunstâncias incomuns, um tribunal distrital pode "retirar a referência" ( ou seja , retirar um caso específico ou processo dentro do caso do tribunal de falências) e decidir a questão por conta própria. [21]

As decisões do tribunal de falências geralmente são passíveis de recurso para o tribunal distrital, [22] e depois para o Tribunal de Apelações. No entanto, em algumas jurisdições, um tribunal separado chamado Painel de Apelação de Falências (composto por juízes de falências) ouve certos recursos de tribunais de falências. [23]

Administrador dos Estados Unidos

O Procurador-Geral dos Estados Unidos nomeia um Administrador dos Estados Unidos separado para cada uma das vinte e uma regiões geográficas para um mandato de cinco anos. Cada Administrador é destituído do cargo e trabalha sob a supervisão geral do Procurador-Geral. [24] Os Curadores dos Estados Unidos mantêm escritórios regionais que correspondem aos distritos judiciais federais e são supervisionados administrativamente pelo Escritório Executivo dos Curadores dos Estados Unidos em Washington, DC Cada Curador dos Estados Unidos, um funcionário do Departamento de Justiça dos EUA, é responsável por manter e supervisionar um painel de administradores privados para casos de falência do capítulo 7. [25] O Administrador tem outros deveres, incluindo a administração da maioria dos casos de falência e administradores.[26] De acordo com a Seção 307 do Título 11 do Código dos EUA, um Administrador dos EUA "pode ​​levantar e pode comparecer e ser ouvido em qualquer questão em qualquer caso ou processo" na falência, exceto para apresentar um plano de reorganização em um caso do capítulo 11. [27]

A estadia automática

O Código de Falências § 362 [28] impõe a suspensão automática no momento em que um pedido de falência é apresentado. A suspensão automática geralmente proíbe a propositura, execução ou recurso de ações e sentenças, judiciais ou administrativas, contra o devedor para cobrança de um crédito que tenha surgido antes do ajuizamento do pedido de falência. A suspensão automática também proíbe ações de cobrança e processos direcionados a bens da própria massa falida.

Em alguns tribunais, as violações da suspensão são tratadas como nulas ab initio como uma questão de direito, embora o tribunal possa anular a suspensão para dar efeito a atos de outra forma nulos. Outros tribunais tratam as violações como anuláveis ​​(não necessariamente nulas ab initio ). [29] Qualquer violação da suspensão pode dar origem a uma indemnização a ser aplicada contra a parte infratora. [30] As violações não intencionais da suspensão são frequentemente justificadas sem penalidade, mas os infratores intencionais são responsáveis ​​por danos punitivos e também podem ser considerados desacatos ao tribunal.

Um credor garantido pode ser autorizado a tomar a garantia aplicável se o credor primeiro obtiver permissão do tribunal. A permissão é solicitada por um credor, apresentando um pedido de isenção da suspensão automática. O tribunal deve conceder o pedido ou fornecer proteção adequada ao credor garantido para que o valor de sua garantia não diminua durante a suspensão.

Sem a proteção de falência da suspensão automática, os credores podem correr para o tribunal para melhorar suas posições contra um devedor. Se o negócio do devedor estivesse enfrentando uma crise temporária, mas fosse viável a longo prazo, talvez não sobrevivesse a uma "corrida" pelos credores. Uma corrida também pode resultar em desperdício e injustiça entre credores em situação semelhante.

O Código de Falências 362(d) dá 4 maneiras que um credor pode obter a suspensão automática removida.

Ações de prevenção

Os devedores, ou os fiduciários que os representam, ganham a capacidade de rejeitar ou evitar ações tomadas com relação à propriedade do devedor por um período especificado antes da declaração da falência. Embora os detalhes das ações de evasão sejam matizados, existem três categorias gerais de ações de evasão:

Todas as ações de evasão tentam limitar o risco de o sistema legal acelerar a morte financeira de um devedor financeiramente instável que ainda não declarou falência. O sistema de falências geralmente se esforça para recompensar os credores que continuam a conceder financiamento aos devedores e desencorajar os credores de acelerar seus esforços de cobrança de dívidas. As ações de prevenção são alguns dos mecanismos mais óbvios para estimular esse objetivo.

Apesar da aparente simplicidade dessas regras, existem várias exceções no contexto de cada categoria de ação de evasão.

Preferências

As ações preferenciais geralmente permitem que o administrador fiduciário evite (ou seja, anule uma transação juridicamente vinculativa) certas transferências de propriedade do devedor que beneficiem os credores quando as transferências ocorrerem em ou dentro de 90 dias da data do pedido de falência. Por exemplo, se um devedor tem uma dívida com um credor amigo e uma dívida com um credor não amigo, paga ao credor amigo e declara falência uma semana depois, o administrador pode recuperar o dinheiro pago ao credor amigo sob 11 USC § 547. Embora esse período de "retorno" normalmente se estenda em 90 dias a partir da data da falência, a quantidade de tempo é maior no caso de "insiders" - geralmente um ano. Insiders incluem familiares e contatos comerciais próximos do devedor.

Transferência fraudulenta

A lei de transferência fraudulenta de falência é semelhante na prática à lei de transferência fraudulenta de não falência . Alguns termos, no entanto, são mais generosos em caso de falência do que de outra forma. Por exemplo, o estatuto de limitações na falência é de dois anos, em oposição a um prazo mais curto em alguns contextos de não falência. Geralmente, uma ação de transferência fraudulenta funciona da mesma maneira que uma prevenção de preferência. Ações de transferência fraudulenta, no entanto, às vezes exigem uma demonstração de intenção de proteger a propriedade de um credor.

A transferência fraudulenta pode envolver uma fraude real ou "construtiva". A fraude real é baseada na intenção da transferência, enquanto a fraude construtiva pode ser inferida com base em fatores econômicos. [31] Fatores que podem levar a uma inferência de fraude incluem se a transferência foi de valor razoavelmente equivalente e se o devedor estava insolvente no momento da transferência. [32] [33]

A conversão de ativos não isentos em ativos isentos na véspera da falência não é indício de fraude em si. No entanto, dependendo do valor da isenção e das circunstâncias que cercam a conversão, um tribunal pode considerar a conversão uma transferência fraudulenta. Isso é especialmente verdadeiro quando a conversão não passa de um arranjo temporário. Ao considerar que a conversão de ativos não isentos em ativos isentos é uma transferência fraudulenta, os tribunais tendem a se concentrar na existência de uma razão independente para a conversão. Por exemplo, se um devedor comprou uma residência protegida por uma isenção de bem de famíliacom a intenção de residir em tal residência que seria uma conversão permitida em propriedade não isenta. Mas onde o devedor comprou a residência com todos os seus fundos disponíveis, não deixando dinheiro para viver, presumiu que a conversão era temporária, indicando uma transferência fraudulenta. Os tribunais consideram o momento da transferência como o fator mais importante. [ citação necessária ]

Credor da lei não falida – "braço forte"

O poder de evasão de braço forte decorre do 11 USC § 544 e permite que o administrador exerça os direitos que um devedor na mesma situação teria sob a lei estadual relevante. Especificamente, o § 544(a) concede ao administrador fiduciário os direitos de evasão de (1) um credor de penhor judicial, (2) um credor de penhor insatisfeito e (3) um comprador de boa-fé de bens imóveis. Na prática, esses poderes de prevenção muitas vezes se sobrepõem aos poderes de prevenção de transferências fraudulentas e de preferência.

Os credores

Os credores garantidos cujas garantias sobrevivam ao início do processo podem dirigir-se ao imóvel objeto das suas garantias, mediante autorização judicial (sob a forma de desistência da suspensão automática). Os interesses de segurança , criados pelo que são chamados de transações garantidas , são penhores sobre a propriedade de um devedor.

Os credores quirografários são geralmente divididos em duas classes: credores prioritários quirografários e credores quirografários gerais. Os credores prioritários quirografários são ainda subdivididos em classes, conforme descrito na lei. Em alguns casos, os bens do espólio são insuficientes para pagar integralmente todos os credores quirografários prioritários; em tais casos, os credores quirografários gerais não recebem nada.

Devido ao recurso de prioridade e classificação da lei de falências, os devedores às vezes conspiram indevidamente com outros (que podem estar relacionados ao devedor) para preferi-los, por exemplo, concedendo-lhes uma garantia em ativos não prometidos. Por esta razão, o administrador da falência tem permissão para reverter certas transações do devedor dentro de um período de tempo anterior à data do pedido de falência. O prazo varia de acordo com a relação das partes com o devedor e a natureza da transação.

Nos Capítulos 7, 12 e 13, os credores devem apresentar uma "prova de reivindicação" para receber o pagamento. Em um caso do Capítulo 11, um credor não é obrigado a apresentar uma prova de reivindicação (ou seja, uma prova de reivindicação é "considerada arquivada") se a reivindicação do credor estiver listada nas listas de falência do devedor, a menos que a reivindicação esteja programada como " contestado, contingente ou não liquidado". [34] Se o crédito do credor não estiver listado nas listas em um caso do Capítulo 11, o credor deve apresentar uma prova de crédito.

Contratos executórios

O administrador da falência pode rejeitar certos contratos executórios e arrendamentos não expirados. [35] Para fins de falência, um contrato é geralmente considerado executório quando ambas as partes do contrato ainda não cumpriram integralmente uma obrigação material do contrato.

Se o Agente Fiduciário (ou devedor na posse, em muitos casos do capítulo 11) rejeitar um contrato, a massa falida do devedor está sujeita a indenizações por quebra de contrato, mas o valor dos danos é uma obrigação e geralmente é tratado como uma reivindicação sem garantia.

Comitês

Em alguns capítulos, notadamente os capítulos 7, 9 e 11, comitês de várias partes interessadas são nomeados pelo tribunal de falências. Nos Capítulos 11 e 9, esses comitês consistem em entidades que detêm as sete maiores reivindicações dos tipos representados pelo comitê. Outras comissões também podem ser nomeadas pelo tribunal.

Os Comitês mantêm comunicação diária com o devedor e seus assessores e têm acesso a uma ampla variedade de documentos no âmbito de suas funções e responsabilidades.

Propriedade isenta

Embora, em teoria, todos os bens do devedor que não sejam excluídos da herança nos termos do Código de Falências se tornem propriedade da herança ( ou seja,, é automaticamente transferido do devedor para o espólio) no momento do início de um processo, um devedor individual (não uma sociedade, corporação, etc.) , no entanto, a quaisquer ônus válidos ou outros gravames). Um devedor individual pode escolher entre uma lista "federal" de isenções e a lista de isenções fornecida pela lei do estado em que o devedor abre o processo de falência, a menos que o estado em que o devedor abre o processo de falência tenha promulgado legislação proibindo o devedor de escolher as isenções na lista federal. Quase 40 estados fizeram isso. Nos estados em que o devedor pode escolher entre as isenções federais e estaduais,

As leis de isenção variam muito de estado para estado. Em alguns estados, a propriedade isenta inclui patrimônio em uma casa ou carro, ferramentas do comércio e alguns objetos pessoais. Em outros estados, uma classe de ativos, como ferramentas de comércio, não estará isenta em virtude de sua classe, exceto na medida em que for reivindicada sob uma isenção mais geral para bens pessoais.

Um dos principais objetivos da falência é garantir uma gestão ordenada e razoável da dívida. Assim, as isenções para objetos pessoais são pensadas para evitar a apreensão punitiva de itens de pouco ou nenhum valor econômico (objetos pessoais, itens de higiene pessoal , roupas comuns), uma vez que isso não promove nenhum resultado econômico desejável. Da mesma forma, as ferramentas do comércio podem, dependendo das isenções disponíveis, ser uma isenção permitida, pois sua posse continuada permite que o devedor insolvente avance para o trabalho produtivo o mais rápido possível.

A Lei de Prevenção ao Abuso de Falências e Proteção ao Consumidor de 2005 colocou os planos de pensão não sujeitos à Lei de Segurança de Renda de Aposentadoria do Empregado de 1974 (ERISA), como os planos 457 e 403(b), no mesmo status que os planos qualificados da ERISA no que diz respeito à isenção status semelhante a trusts perdulários. SEP-IRAs e SIMPLEs ainda estão fora da proteção federal e devem contar com a lei estadual. [36]

Trusts gastadores

A maioria dos estados tem leis de propriedade que permitem que um contrato de fideicomisso contenha uma restrição legalmente aplicável à transferência de um interesse benéfico no fideicomisso (às vezes conhecido como "disposição anti-alienação"). A disposição anti-alienação geralmente impede que os credores de um beneficiário adquiram a parte do beneficiário no fundo fiduciário. Tal confiança às vezes é chamada de confiança perdulária. Para evitar fraudes, a maioria dos estados permite essa proteção apenas na medida em que o beneficiário não transferiu a propriedade para o trust. Além disso, essas disposições não protegem dinheiro ou outros bens depois de transferidos do trust para o beneficiário. De acordo com o Código de Falências dos EUA, é reconhecida uma disposição antialienação em um truste perdulário. Isso significa que a parte do fideicomisso do beneficiário geralmente não se torna propriedade da massa falida. [37]

Resgate

Em um caso de liquidação do Capítulo 7, um devedor individual pode resgatar certos "bens pessoais tangíveis destinados principalmente para uso pessoal, familiar ou doméstico" que estão onerados por um penhor. Para se qualificar, a propriedade geralmente (A) deve ser isenta de acordo com a seção 522 do Código de Falências ou (B) deve ter sido abandonada pelo administrador de acordo com a seção 554 do Código de Falências. Para resgatar a propriedade, o devedor deve pagar ao penhor o valor total da reivindicação garantida aplicável contra a propriedade. [38]

Quitação do devedor

Conceitos-chave em falência incluem a quitação do devedor e o "recomeço" relacionado. A descarga está disponível em alguns, mas não em todos os casos. Por exemplo, em um caso do Capítulo 7, apenas um devedor individual (não uma corporação, parceria, etc.) pode receber uma quitação. [39]

O efeito de um cancelamento de falência é eliminar apenas a responsabilidade pessoal do devedor , [40] e não a responsabilidade real por uma dívida garantida na extensão do valor da garantia. O termo " in rem" significa essencialmente "com relação à coisa em si" (ou seja, a garantia). Por exemplo, se uma dívida no valor de $ 100.000 é garantida por propriedade com valor de apenas $ 80.000, a deficiência de $ 20.000 é tratada, na falência, como uma reivindicação sem garantia (mesmo que seja parte de uma dívida "garantida"). A parcela de US$ 80.000 da dívida é tratada como uma reivindicação com garantia. Assumindo que uma quitação seja concedida e nenhuma dívida de US$ 20.000 seja paga (por exemplo, devido à insuficiência de fundos ), a deficiência de $ 20.000 - a responsabilidade pessoal do devedor - é quitada (assumindo que a dívida não é exigível de acordo com outra disposição do Código de Falências). A parcela de $ 80.000 da dívida é a realresponsabilidade, e não é exonerado pela ordem de quitação do tribunal. Esta responsabilidade pode presumivelmente ser satisfeita pelo credor que toma o próprio bem. Um conceito essencial é que, quando os comentaristas dizem que uma dívida é "exigível", eles estão se referindo apenas à responsabilidade pessoal do devedor sobre a dívida. Na medida em que um passivo é coberto pelo valor da garantia, a dívida não é quitada.

Esta análise pressupõe, no entanto, que a garantia não aumenta de valor após o início do processo. Se a garantia aumentar de valor e o devedor (em vez do espólio) mantiver a garantia (por exemplo, quando o ativo estiver isento ou for abandonado pelo administrador fiduciário de volta ao devedor), o valor da garantia do credor pode ou não aumentar . Nas situações em que o devedor (e não o credor) pode beneficiar do aumento do valor da caução, o efeito é designado por “lien stripping” ou “paring down”. A remoção de penhor é permitida apenas em certos casos, dependendo do tipo de garantia e do capítulo específico do Código sob o qual a quitação é concedida.

A quitação também não elimina certos direitos de um credor de compensar (ou "compensar") certas dívidas mútuas devidas pelo credor ao devedor contra certos créditos desse credor contra o devedor, quando tanto a dívida do credor como o crédito contra o devedor surgiu antes do início do processo. [41]

Nem todas as dívidas podem ser quitadas de acordo com todos os capítulos do Código. Certos impostos devidos ao governo federal, estadual ou local, empréstimos estudantis e obrigações de pensão alimentícia não são descartáveis. (Os empréstimos estudantis garantidos são potencialmente canceláveis, no entanto, se o devedor prevalecer em um processo contra o credor difícil de vencer , iniciado por uma reclamação para determinar a quitação. Além disso, o devedor pode solicitar ao tribunal uma quitação por "dificuldades financeiras", mas a concessão de tais quitações é rara.)

A responsabilidade do devedor por uma dívida garantida , como uma hipoteca ou penhor de um mecânico sobre uma casa, pode ser extinta. Os efeitos da hipoteca ou do penhor do mecânico, no entanto, não podem ser exonerados na maioria dos casos se o penhor aposto antes do arquivamento. Portanto, se o devedor desejar reter o imóvel, a dívida normalmente deve ser paga conforme o combinado. (Ver também evasão de ônus , acordo de reafirmação ) (Observação: pode haver flexibilidade adicional disponível no Capítulo 13 para devedores que lidam com garantias com garantia excessiva, como um automóvel financiado, desde que a propriedade com garantia excessiva não seja a residência principal do devedor .)

Qualquer dívida manchada por um de uma variedade de atos ilícitos reconhecidos pelo Código de Falências, incluindo desfalque , ou compras de consumidores ou adiantamentos em dinheiro acima de um certo valor incorridos pouco tempo antes do arquivamento, não pode ser quitada. No entanto, certos tipos de dívida, como dívidas contraídas por meio de fraude, podem ser elimináveis ​​por meio da super quitação do Capítulo 13. Ao todo, a partir de 2005, existem 19 categorias gerais de dívidas que não podem ser quitadas em uma falência do Capítulo 7 e menos dívidas que não podem ser quitadas sob o Capítulo 13.

Avaliação e recapitalização

Em uma falência corporativa ou de negócios, uma empresa endividada que declara falência é normalmente recapitalizada para que saia da falência com mais patrimônio e menos dívida. Durante esse processo, muitas dívidas podem ser “descartadas”, o que significa que a empresa não será mais obrigada legalmente a pagá-las. Quais dívidas são quitadas e como o patrimônio e outros direitos são distribuídos para vários grupos de investidores, normalmente gira em torno de questões de avaliação. [42] A avaliação da falência é muitas vezes altamente controversa porque é subjetiva e importante para os resultados do caso. Os métodos de avaliação usados ​​em falências mudaram ao longo do tempo, geralmente métodos de rastreamento usados ​​em bancos de investimento, direito societário de Delaware e finanças corporativas e acadêmicas, mas com um intervalo de tempo significativo. [43][44] [45]

Entidades que não podem ser devedoras

A seção do Código de Falências que rege quais entidades estão autorizadas a apresentar um pedido de falência é 11 USC  § 109 . Bancos e outras instituições de depósito, seguradoras , ferrovias, e algumas outras instituições e entidades financeiras regulamentadas pelos governos federal e estadual, e Private and Personal Trusts, exceto Statutory Business Trusts, conforme permitido por alguns Estados, não podem ser devedores de acordo com o Código de Falências. Em vez disso, leis especiais estaduais e federais regem a liquidação ou reorganização dessas empresas. No contexto dos EUA, pelo menos, é incorreto referir-se a um banco ou seguradora como estando "falido". Os termos "insolvente", "em liquidação" ou "em liquidação judicial" seriam apropriados em algumas circunstâncias.

Status de certas responsabilidades do plano de pensão de benefício definido em falência

A Pension Benefit Guaranty Corporation (PBGC), uma corporação do governo dos Estados Unidos que assegura certas obrigações de planos de pensão de benefício definido, pode declarar ônus em caso de falência sob qualquer uma das duas disposições estatutárias separadas. A primeira é encontrada no Internal Revenue Code, em 26 USC  § 412(n) , que estabelece que os ônus detidos pelo PBGC têm o status de ônus fiscal. De acordo com essa disposição, as contribuições previdenciárias obrigatórias não pagas devem exceder um milhão de dólares para que a garantia surja. [46]

O segundo estatuto é 29 USC  § 1368 , segundo o qual um penhor PBGC tem o status de penhor fiscal em caso de falência. De acordo com esta disposição, a garantia não pode exceder 30% do patrimônio líquido de todas as pessoas responsáveis ​​sob uma disposição separada, 29 USC  § 1362(a) . [47]

Em caso de falência, as garantias PBGC (como as garantias fiscais federais) geralmente não são válidas contra certas garantias concorrentes que foram aperfeiçoadas antes que um aviso da garantia PBGC fosse arquivado. [48]

Custos de falência

Em 2013, 91% dos indivíduos norte-americanos que declararam falência contratam um advogado para apresentar sua petição do Capítulo 7. [49] O custo típico de um advogado era de $ 1.170. [49] Alternativas para arquivar com um advogado são: arquivar pro se, ou seja, sem um advogado, que exige que um indivíduo preencha pelo menos dezesseis formulários separados, [50] contratar um preparador de petições , [51] ou usar software on-line para gerar o petição.

O Tribunal de Falências dos EUA também cobra taxas. Os valores dessas taxas variam de acordo com o Capítulo de falência que está sendo arquivado. A partir de 2016, a taxa de depósito é de $ 335 para o Capítulo 7 e $ 310 para o Capítulo 13. [52] É possível solicitar um plano de pagamento parcelado em casos de dificuldades financeiras. Taxas adicionais são cobradas para adicionar credores após o arquivamento (US$ 31), converter o caso de um capítulo para outro (US$ 10 a US$ 45) e reabrir o caso (US$ 245 para o Capítulo 7 e US$ 235 no Capítulo 13). [53]

Crimes de falência

Nos Estados Unidos, as disposições criminais relacionadas à fraude de falência e outros crimes de falência são encontradas nas seções 151 a 158 do Título 18 do Código dos Estados Unidos .

A fraude de falência inclui a apresentação de uma petição de falência ou qualquer outro documento em um processo de falência com a finalidade de tentar executar ou ocultar um esquema ou artifício para fraudar. A fraude de falência também inclui fazer uma declaração, reclamação ou promessa falsa ou fraudulenta em relação a um processo de falência, antes ou depois do início do processo, com a finalidade de tentar executar ou ocultar um esquema ou artifício para fraudar. A fraude à falência é punível com multa, ou até cinco anos de prisão, ou ambas. [54]

Ocultar de forma consciente e fraudulenta a propriedade do espólio de um custodiante, administrador, delegado ou outro oficial de justiça é uma ofensa separada e também pode ser punida com multa ou até cinco anos de prisão, ou ambos. A mesma penalidade pode ser imposta por ocultar, destruir, mutilar, falsificar ou fazer uma entrada falsa de forma consciente e fraudulenta em quaisquer livros, documentos, registros, papéis ou outras informações registradas relacionadas à propriedade ou assuntos financeiros do devedor após um processo foi arquivado. [55]

Certas infrações relacionadas a fraude relacionadas a um caso de falência também podem ser classificadas como "atividade de extorsão" para fins da Lei de Organizações Influenciadas por Extorsão e Corruptas (RICO). [56] Qualquer pessoa que receba renda direta ou indiretamente derivada de um "padrão" de tal atividade de extorsão (geralmente, dois ou mais atos ofensivos em um período de dez anos) e que use ou invista qualquer parte dessa renda na aquisição, estabelecimento, ou operação de qualquer empresa envolvida em (ou afetando) o comércio interestadual ou estrangeiro pode ser punido com até vinte anos de prisão. [57]

Os crimes de falência são processados ​​pelo Procurador dos Estados Unidos , normalmente após uma referência do Administrador dos Estados Unidos , do administrador do caso ou de um juiz de falências.

A fraude falimentar também pode, algumas vezes, levar a processos criminais em tribunais estaduais, sob a acusação de furto de bens ou serviços obtidos pelo devedor cujo pagamento, total ou parcial, foi evadido pelo pedido de falência fraudulento.

Falência e federalismo

Em 23 de janeiro de 2006, a Suprema Corte, em Central Virginia Community College v. Katz , recusou-se a aplicar a imunidade soberana do estado de Seminole Tribe v. Florida , [58] para derrotar a ação de um administrador sob 11 USC  § 547 para recuperar transferências preferenciais feitas por um devedor a uma agência estatal. A Corte decidiu que o Artigo I, seção 8, cláusula 4 da Constituição dos Estados Unidos (autorizando o Congresso a estabelecer leis uniformes em matéria de falência) revoga a imunidade soberana do Estado em ações para recuperar pagamentos preferenciais.

Fatores sociais e econômicos

Em 2008, houve 1.117.771 pedidos de falência nos tribunais dos Estados Unidos. Desses, 744.424 foram falências do capítulo 7, enquanto 362.762 foram do capítulo 13. [59] Além de fatores sociais e econômicos, como educação e renda, muitas vezes também há uma correlação entre raça e resultado da falência. [60] Por exemplo, para reivindicações de falência pessoal, os devedores minoritários tiveram uma chance aproximadamente 40% menor de receber uma quitação na falência do Capítulo 13. Essas disparidades raciais são agravadas pelo fato de que muitos devedores minoritários carecem de representação adequada de um advogado. [61]

Falência pessoal

Falências pessoais podem ser causadas por uma série de fatores. Em 2008, mais de 96% de todos os pedidos de falência foram pedidos não relacionados a negócios e, desses, aproximadamente dois terços foram casos do capítulo 7. [59]

Embora as causas individuais de falência sejam complexas e multifacetadas, a maioria das falências pessoais envolve contas médicas substanciais. [62] [63] Falências pessoais são tipicamente arquivadas sob o Capítulo 7 ou Capítulo 13. As falências pessoais do Capítulo 11 são relativamente raras. O American Journal of Medicine diz que mais de 3 em cada 5 falências pessoais se devem a dívidas médicas . [64]

Houve 175.146 falências individuais registradas nos Estados Unidos durante o primeiro trimestre de 2020. Cerca de 66,5% estavam diretamente ligadas a problemas médicos. Relatório da Associação de seguro de doença crítica 2 de junho de 2020

Falência corporativa

A falência corporativa pode surgir como resultado de duas categorias amplas: falência de negócios ou dificuldades financeiras. O fracasso empresarial decorre de falhas no modelo de negócios da empresa que a proíbem de produzir o nível de lucro necessário para justificar seu investimento de capital. Por outro lado, as dificuldades financeiras decorrem de falhas na forma como a empresa é financiada ou na sua estrutura de capital. A contínua dificuldade financeira leva à insolvência técnica (ativos superam passivos, mas a empresa é incapaz de cumprir as obrigações atuais) ou falência (passivos superam ativos e a empresa tem um patrimônio líquido negativo). Uma empresa em falência pode evitar a falência desde que tenha acesso a financiamento; inversamente, uma empresa que esteja passando por um fracasso financeiro será levada à falência, independentemente da solidez de seu modelo de negócios. As causas reais das falências corporativas são difíceis de estabelecer, devido aos efeitos combinados de fatores externos (macroeconômicos, industriais) e internos (negócios ou financeiros). No entanto, alguns estudos indicaram que a alavancagem financeira e a má gestão do capital de giro são provavelmente duas das principais causas de falência e falência de empresas nos EUA.[65]

Maiores falências

A maior falência da história dos EUA ocorreu em 15 de setembro de 2008, quando a Lehman Brothers Holdings Inc. entrou com pedido de proteção do Capítulo 11 com mais de US$ 639 bilhões em ativos. [66]

20 maiores falências corporativas [67]
Companhia Data de falência Total de ativos pré-falência Descrição
Lehman Brothers Holdings, Inc. 15 de setembro de 2008 $ 691.063.000.000 Banco de investimento
Washington Mutual 26 de setembro de 2008 $ 327.913.000.000 Holding de poupança e empréstimo
Worldcom, Inc. 21 de julho de 2002 $ 103.914.000.000 Telecomunicações
Motores Gerais 1º de junho de 2009 $ 82.290.000.000 Fabricante de automóveis
Grupo CIT 11 de janeiro de 2009 $ 71.000.000.000 holding do banco
Enron Corp. 2 de dezembro de 2001 $ 65.503.000.000 Comércio de energia, gás natural
Conseco, Inc. 17 de dezembro de 2002 $ 61.392.000.000 Holding de serviços financeiros
MF Global 11 de agosto de 2011 $ 41.000.000.000 corretor de derivativos financeiros
Chrysler 30 de abril de 2009 $ 39.300.000.000 Fabricante de automóveis
Hipoteca Thornburg 5 de janeiro de 2009 $ 36.521.000.000 Empresa de crédito imobiliário residencial
Pacific Gas and Electric Co. 4 de junho de 2001 $ 36.152.000.000 Eletricidade e gás natural
Texaco 4 de dezembro de 1987 $ 34.940.000.000 Petróleo e petroquímica
Financial Corp of America / American Savings and Loan 9 de setembro de 1988 $ 33.864.000.000 Serviços financeiros e poupança e empréstimos
Refco 17 de outubro de 2005 $ 33.333.000.000 Serviços de corretagem
IndyMac Bancorp 31 de julho de 2008 $ 32.734.000.000 holding do banco
Global Crossing 28 de janeiro de 2002 $ 30.185.000.000 Telecomunicações
Banco da Nova Inglaterra 1º de julho de 1991 $ 29.773.000.000 holding do banco
Propriedades Gerais de Crescimento 16 de abril de 2009 $ 29.557.000.000 Empresa de investimento imobiliário
Lyondell Chemical 1º de junho de 2009 $ 27.392.000.000 Químico
Calpina 20 de dezembro de 2005 $ 27.216.000.000 Companhia de energia

Alternativas à falência

Uma fusão divisional do Texas é um processo permitido pela lei do Texas no qual uma empresa pode criar uma empresa separada para assumir as responsabilidades, com a empresa existente operando normalmente. A nova empresa, com um nome diferente, pode se localizar em um estado como a Carolina do Norte , onde as leis de falência são diferentes e, em seguida, declarar falência, pagando menos do que a empresa original teria. [68]

Veja também

Referências

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Leitura adicional

Links externos